mai 12, 2020 Par sexe2 0

CFIUS revient dans l’actualité pour annuler les offres de la Chine concernant les données sensibles

Avocats CFIUS en Chine

Pour ceux d’entre nous qui ont prêté attention aux activités de fusions et acquisitions à grande échelle avec la Chine, nous avons vu CFIUS (la commission pour l’investissement étranger aux États-Unis) apparaître et agir plus régulièrement au cours des 18 derniers mois. CFIUS a récemment fait les manchettes pour plusieurs raisons:

  • Beijing Kunlun Tech, la société chinoise qui a acheté Grindr en 2016, a été forcée de céder sa propriété en raison de problèmes de confidentialité, car la société, en tant qu’application de réseautage social pour les rencontres gays, bisexuelles, transgenres et queer, collecte un grand nombre de données sensibles sur ses plus de 4,5 millions d’utilisateurs quotidiens;
  • Beijing Shiji Information Technology Co., Ltd., la société basée à Pékin qui a acheté StayNTouch en 2018 a été informée (l’ordonnance présidentielle peut être consultée ici) qu’elle devrait également se départir de son intérêt en raison de la nature sensible du les données dans lesquelles il collecte ses logiciels pour les secteurs de l’hôtellerie, de la restauration, du commerce de détail et du divertissement; et
  • Le règlement proposé récemment publié par le Département du Trésor américain concernant les frais de dépôt pour les demandes de révision CFIUS pour les avis écrits volontaires est entré en vigueur le 1er mai.

Nous avons expliqué le rôle de CFIUS dans nos précédents articles de blog (voir ici, ici, ici et ici).

Le conseil d’administration du CFIUS est composé de représentants de: Department of the Treasury, Department of Justice, Department of Internal Security, Department of Commerce, Department of Defence, Department of State, Department of Energy, United States Trade Representative Office, Office of Science. & Technology Policy, ainsi que des observateurs occasionnels et des participants des bureaux suivants de la Maison Blanche: Management and Budget Office, Economic Advisers Council, National Security Council, National Economic Council, National Security Council, ainsi que le Director of National Intelligence and le secrétaire du travail. C’est qui est qui de l’exécutif.

Étant donné que le CFIUS exige une divulgation précoce et que tout accord peut être conclu après la clôture, il est important de réfléchir de manière critique aux offres à divulguer et à celles qui risquent d’être interrompues ou pressées après la clôture.

À qui le CFIUS devrait-il s’intéresser? Son contrôle est potentiellement pertinent pour les éléments suivants:

  • Deal de toute taille
  • Acheteurs et vendeurs
  • Investisseurs et établissements de crédit
  • Acheteur ultérieur de biens ou d’intérêts immobiliers (Si vous achetez ou investissez dans une entreprise qui a pris des dollars d’investissement chinois, CFIUS devrait figurer sur votre liste de diligence raisonnable pour discuter avec l’entreprise cible)
  • Accords impliquant n’importe quel pays à l’exception des trois pays de port sûr: le Canada, le Royaume-Uni et l’Australie (non seulement les relations avec la Chine peuvent être examinées, même si le bilan du CFIUS est principalement axé sur la Chine)

La guerre commerciale américano-chinoise et ses précurseurs ont contribué à une forte baisse des IDE en provenance de Chine en 2018 par rapport à 2016. Aucune donnée n’est disponible pour 2019 à l’heure actuelle. Nous avons vu que 2020 sera difficile pour toute économie. Les États-Unis ne font pas exception, et les entreprises en difficulté et les entreprises disposant d’une réserve financière et soucieuses de bonnes affaires rechercheront des partenaires commerciaux.

La Chine se remettrait de Covid-19 avant la plupart des autres pays, nous avons reçu davantage d’appels concernant des accords avec des parties chinoises, notamment des IDE aux États-Unis et des coentreprises. Avec un capital extrêmement bon marché en ce moment, les entreprises américaines avec des partenaires chinois sont toujours éligibles aux prêts SBA si la partie chinoise détient moins de 50% de l’entité emprunteuse.

CFIUS devrait toujours être dans votre esprit lorsque vous envisagez un accord avec une partie étrangère, mais CFIUS n’est qu’une partie de l’analyse. En fonction de nombreux facteurs, vous pourrez peut-être toujours vous conformer au CFIUS et terminer votre contrat. Vous devez savoir où se trouvent les limites légales afin que si vous devez vous engager dans le reporting CFIUS, vous pouvez, et si vous réalisez que votre transaction est en danger, vous pouvez tout arrêter avant de conclure. Vous devez également vous assurer que vos obligations de clôture sont subordonnées à l’obtention de l’approbation du gouvernement et que vos obligations d’indemnisation ne pèsent pas sur votre entreprise si l’accord est effectué après la clôture par CFIUS.

Pour plus d’informations, consultez notre précédent webinaire CFIUS.